《行政法新視野研究叢書:行政法學(xué)的研究方法》主要是介紹學(xué)習(xí)行政法的一般方法,包括基本知識(shí)點(diǎn)的學(xué)習(xí)、案例分析、實(shí)證研究以及法律實(shí)務(wù)方法等。其主要特點(diǎn)在于注重基本的學(xué)習(xí)方法,而非理論上的方法論。同時(shí),大量運(yùn)用實(shí)例來(lái)印證和說(shuō)明學(xué)習(xí)方法的實(shí)際操作。
導(dǎo)論
中國(guó)歷史中的方法論困境
“輕方法重內(nèi)容”的法學(xué)教育
方法論與方法
第一章 法律問(wèn)題的背景分析
第一節(jié) 法律問(wèn)題的意識(shí)
第二節(jié) 法律問(wèn)題的背景分析
第三節(jié) 宏觀層面:歷史、制度和社會(huì)背景
第四節(jié) 微觀層面:社會(huì)與經(jīng)濟(jì)的背景分析
第二章 縱向與橫向:構(gòu)建多元化的知識(shí)框架
第一節(jié) 構(gòu)建多元化的知識(shí)框架
第二節(jié) 知識(shí)起點(diǎn):界定和分類的方法
第三節(jié) 縱向拓展:解釋的方法
第四節(jié) 橫向拓展:比較的方法
第三章 以法律問(wèn)題為主線的案例分析
第一節(jié) 對(duì)法律事實(shí)和法律規(guī)范本身的解釋
第二節(jié) 在事實(shí)和規(guī)范之間的法律論證
第三節(jié) 以法律問(wèn)題為主線的案例框架
第四節(jié) 行政法溯及既往的效力:一個(gè)案例框架的示例
第四章 法律的實(shí)證研究
第一節(jié) 法律的實(shí)證研究方法
第二節(jié) 行政審判文本的研究?jī)r(jià)值與方法
第三節(jié) H區(qū)法院行政審判的實(shí)證分析(1987-2009)
第五章 行政法理論研究的后現(xiàn)代轉(zhuǎn)向
第一節(jié) 哲學(xué)與法哲學(xué)
第二節(jié) 后現(xiàn)代主義:作為一個(gè)批判的視角
第三節(jié) 行政法學(xué)理論研究的后現(xiàn)代轉(zhuǎn)向
第六章 法學(xué)學(xué)位論文與法律文書的寫作
第一節(jié) 法學(xué)學(xué)位論文的寫作方法
第二節(jié) 從模仿到風(fēng)格:法律文書的寫作
第七章 司法考試的復(fù)習(xí)方法
第一節(jié) 司法考試復(fù)習(xí)的準(zhǔn)備
第二節(jié) 司法考試復(fù)習(xí)的方法:以行政法為例
第八章 知識(shí)、技能與態(tài)度:從法學(xué)院到社會(huì)的轉(zhuǎn)變
第一節(jié) 不同社會(huì)系統(tǒng)之間的轉(zhuǎn)變
第二節(jié) 知識(shí)、技能與態(tài)度
第三節(jié) 核心法律技能
第四節(jié) 以解決實(shí)務(wù)問(wèn)題為中心
第五節(jié) 律師執(zhí)業(yè)的魅力與困惑
對(duì)于行政法的認(rèn)識(shí),站在本質(zhì)主義或者一元的角度,即可以給出一個(gè)抽象定義。例如我國(guó)行政法上,普遍認(rèn)為行政法可以界定,而且大多采取調(diào)整對(duì)象的標(biāo)準(zhǔn)。但是,這種視角沒有考慮到社會(huì)現(xiàn)象的多樣性,以一元替代多元容易構(gòu)成一種概念的專橫。美國(guó)法官卡多佐認(rèn)為,概念的專橫乃是產(chǎn)生大量非正義現(xiàn)象的根源,當(dāng)概念被視為真實(shí)存在并以全然無(wú)視后果的方式被發(fā)展到其邏輯的極限時(shí),概念就不再是仆人而是暴君了。從很大程度上來(lái)講,當(dāng)概念導(dǎo)致壓制或非正義時(shí),我們就應(yīng)當(dāng)把它們視為可以重新闡述和可以加以限制的臨時(shí)假定來(lái)對(duì)待。相反,從實(shí)用主義或者多元的角度來(lái)看,行政法可能存在不同的定義,而無(wú)法找到各個(gè)學(xué)科共同接受的本質(zhì)——“標(biāo)準(zhǔn)答案”,各個(gè)學(xué)科的解釋為我們提供了多元的視角,最終需要民主化的社會(huì)機(jī)制來(lái)確定真正給我們帶來(lái)效用的選擇。在這種哲學(xué)指引下,在英美法系行政法上,一般認(rèn)為行政法無(wú)法界定,而只能對(duì)其進(jìn)行開放性的描述。
二、法律保留原則與禁止授予立法權(quán)原則
在國(guó)內(nèi)行政法的教科書中,基本上都介紹了法律保留原則,包括其含義、德國(guó)法的背景以及相關(guān)學(xué)說(shuō)。法律保留原則是涉及公民重要或基本的權(quán)利義務(wù)的事項(xiàng),專屬于國(guó)家立法權(quán)限范圍,行政主體不得代為規(guī)定。在法律保留的范圍上,有侵害保留說(shuō)、全部保留說(shuō)和重要保留說(shuō)等學(xué)說(shuō)。其中,重要保留說(shuō)認(rèn)為公民重要的、基本的權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)由法律加以規(guī)定,涉及相對(duì)人重要的、基本的權(quán)利義務(wù)的行政作用應(yīng)當(dāng)有明確、具體的法律依據(jù)。對(duì)此,我國(guó)《立法法》第8條規(guī)定有所體現(xiàn)。這樣的知識(shí)框架如何通過(guò)比較的方法來(lái)進(jìn)一步拓展呢?首先,我們要思考兩大法系行政法原則的來(lái)源,即大陸法系往往通過(guò)立法和學(xué)說(shuō)來(lái)確定法律原則,而英美法系則傾向于通過(guò)司法判例來(lái)確定法律原則。其次,我們要思考行政法原則的作用和功能何在。大陸法系上的法律保留原則旨在通過(guò)原則來(lái)確定行政立法的權(quán)限范圍,以此限制行政立法權(quán)力。那么,英美法系行政法如何來(lái)解決這一法律問(wèn)題呢?我們發(fā)現(xiàn)在英美法系的行政法上,并沒有法律保留的理論,而只有類似的禁止授予立法權(quán)原則。
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